Налоговый риск при переквалификации займов в капитал
С 2 октября 2024 года в Грузии вступили в силу новые критерии для квалификации займов, полученных грузинской компанией от взаимозависимого лица-нерезидента, как вклада в капитал. Министр финансов Грузии выпустил приказ №331, в котором указаны обстоятельства, при которых налоговые органы имеют право переквалифицировать международную контролируемую операцию, признавая заем от взаимозависимого лица- нерезидента как капитал. Этот подход может повлиять на налоговую нагрузку компаний, осуществляющих контролируемые операции.
Как изменится налогообложение?
Основное изменение, которое несет за собой переквалификация займа в капитал, заключается в изменении налогового характера начисленных процентов. В случае традиционного займа проценты, выплачиваемые взаимозависимому лицу-нерезиденту, облагаются налогом по ставке 5% у источника уплаты, которая может быть снижена если с соответствующей страной заключено соглашение об избежании двойного налогообложения. Однако, если заем переквалифицируется в капитал, начисленные по займу проценты будут считаться дивидендами, в результате чего вместо 5% возникнет обязательство по уплате налога на прибыль по ставке 15%. Также, может потребоваться уплата дополнительных 5% налога на дивиденды.
Что влияет на решение налогового органа?
В Приказе перечислены критерии, которые учитываются при квалификации операции, рассматриваемой как заем, в качестве вклада в капитал, как в полном, так и в частичном объеме:
·Фиксированный график погашения: предусмотрен ли фиксированный график погашения основной суммы займа/процентов и соответствует ли он рыночным условиям и целевому назначению займа;
·Обязательства по выплате процентов: предусмотрено(-а) ли начисление/выплата процентов и фактически осуществляется ли начисление/выплата процентов;
·Получение основной суммы займа/процентов путем принудительного исполнения – предусмотрено ли использование мер принудительного исполнения в случае нарушения обязательства и пользуется ли займодатель этим правом при наступлении соответствующих условий;
·Статус займодателя (субординация) в отношении других кредиторов – предусмотрена ли субординация требований займодателя по отношению к другим кредиторам заемщика;
·Договорные ограничения и механизмы защиты: предусмотрены ли договорные ограничения в отношении заемщика в случае нарушения условий договора, применение штрафов и/или иных средств обеспечения требований, также и пользуется ли займодатель указанными средствами при наступлении соответствующих условий;
·Возможность исполнения обязательств по займу: фиксируется ли у заемщика реальная финансовая возможность погашения основного суммы займа/процентов за счет его операционной прибыли при осуществлении операции, рассматриваемой сторонами как заем;
·Структура капитала заемщика: соответствуют ли финансовые показатели заемщика рыночному диапазону при осуществлении операции, рассматриваемой сторонами как заем;
·Необходимость получения займа и целевое использование: существует ли у заемщика реальная необходимость в получении займа и полученное финансирование предназначено или/и используется ли для приобретения долгосрочных (капитализируемых) активов или/и для обеспечения финансовыми средствами стартапа;
·Отсрочка обязательств по займу: имеет ли место неуплата основной суммы займа/процентов в установленный срок и/или происходит ли неоднократное продление срока погашения основной суммы займа/процентов;
·Участие в управлении заемщиком: предусмотрено ли предоставление займодателю права участия в стратегическом/операционном управлении заемщика и пользуется ли займодатель этим правом;
·Предоставление займа пропорционально доле владения или/и с условием владения: предусмотрено ли предоставление займодателю прав, связанных с владением долей заемщика и пользуется ли займодатель этими правами;
·Возможность конвертации займа в капитал: предусмотрена ли возможность конвертации займа в капитал и пользуется ли займодатель этой возможностью.
Изменение квалификации операции или её части возможно, если выявлены основания не менее чем по трём критериям, среди которых хотя бы один должен быть следующим критерием: „Возможность исполнения обязательств по займу“ или „Структура капитала заемщика“.
Примерный расчет переквалификации займа в капитал
Рассмотрим, как может измениться налогообложение в случае изменения квалификации операции. Например, заем на 1 миллион долларов был выдан при курсе 2,5 лари за доллар, однакок моменту возврата курс вырос до 3 лари за доллар. Если квалификация операции не изменится и будет рассматриваться как заем, возврат основной суммы займа не облагается налогом, но если заем переквалифицирован в капитал, разница в 500 000 лари (3 млн. - 2,5 млн.) будет считаться распределением дохода и подлежит налогообложению.
Как избежать налоговых рисков?
Для минимизации налоговых рисков важно заранее оценить структуру и условия сделки. К примеру, налоговый орган вправе переквалифицировать займ в капитал при наличии длительных сроков погашения, недостаточных финансовых ресурсов компании для его возврата или чрезмерной доли займа в капитале. В этом контексте совет налогового консультанта, специализирующегося на трансфертном ценообразовании, может оказаться неоценимым для предварительной оценки риска.
Таким образом, новые критерии дают налогоплательщикам определенные ориентиры, однако риск субъективной оценки условий займа остается. Каждая компания, которая привлекает займы от взаимозависимых нерезидентов, должна быть готова к возможным налоговым последствиям и тщательнее контролировать соответствие своих сделок рыночным условиям.
С 2 октября 2024 года в Грузии вступили в силу новые критерии для квалификации займов, полученных грузинской компанией от взаимозависимого лица-нерезидента, как вклада в капитал. Министр финансов Грузии выпустил приказ №331, в котором указаны обстоятельства, при которых налоговые органы имеют право переквалифицировать международную контролируемую операцию, признавая заем от взаимозависимого лица- нерезидента как капитал. Этот подход может повлиять на налоговую нагрузку компаний, осуществляющих контролируемые операции.
Как изменится налогообложение?
Основное изменение, которое несет за собой переквалификация займа в капитал, заключается в изменении налогового характера начисленных процентов. В случае традиционного займа проценты, выплачиваемые взаимозависимому лицу-нерезиденту, облагаются налогом по ставке 5% у источника уплаты, которая может быть снижена если с соответствующей страной заключено соглашение об избежании двойного налогообложения. Однако, если заем переквалифицируется в капитал, начисленные по займу проценты будут считаться дивидендами, в результате чего вместо 5% возникнет обязательство по уплате налога на прибыль по ставке 15%. Также, может потребоваться уплата дополнительных 5% налога на дивиденды.
Что влияет на решение налогового органа?
В Приказе перечислены критерии, которые учитываются при квалификации операции, рассматриваемой как заем, в качестве вклада в капитал, как в полном, так и в частичном объеме:
·Фиксированный график погашения: предусмотрен ли фиксированный график погашения основной суммы займа/процентов и соответствует ли он рыночным условиям и целевому назначению займа;
·Обязательства по выплате процентов: предусмотрено(-а) ли начисление/выплата процентов и фактически осуществляется ли начисление/выплата процентов;
·Получение основной суммы займа/процентов путем принудительного исполнения – предусмотрено ли использование мер принудительного исполнения в случае нарушения обязательства и пользуется ли займодатель этим правом при наступлении соответствующих условий;
·Статус займодателя (субординация) в отношении других кредиторов – предусмотрена ли субординация требований займодателя по отношению к другим кредиторам заемщика;
·Договорные ограничения и механизмы защиты: предусмотрены ли договорные ограничения в отношении заемщика в случае нарушения условий договора, применение штрафов и/или иных средств обеспечения требований, также и пользуется ли займодатель указанными средствами при наступлении соответствующих условий;
·Возможность исполнения обязательств по займу: фиксируется ли у заемщика реальная финансовая возможность погашения основного суммы займа/процентов за счет его операционной прибыли при осуществлении операции, рассматриваемой сторонами как заем;
·Структура капитала заемщика: соответствуют ли финансовые показатели заемщика рыночному диапазону при осуществлении операции, рассматриваемой сторонами как заем;
·Необходимость получения займа и целевое использование: существует ли у заемщика реальная необходимость в получении займа и полученное финансирование предназначено или/и используется ли для приобретения долгосрочных (капитализируемых) активов или/и для обеспечения финансовыми средствами стартапа;
·Отсрочка обязательств по займу: имеет ли место неуплата основной суммы займа/процентов в установленный срок и/или происходит ли неоднократное продление срока погашения основной суммы займа/процентов;
·Участие в управлении заемщиком: предусмотрено ли предоставление займодателю права участия в стратегическом/операционном управлении заемщика и пользуется ли займодатель этим правом;
·Предоставление займа пропорционально доле владения или/и с условием владения: предусмотрено ли предоставление займодателю прав, связанных с владением долей заемщика и пользуется ли займодатель этими правами;
·Возможность конвертации займа в капитал: предусмотрена ли возможность конвертации займа в капитал и пользуется ли займодатель этой возможностью.
Изменение квалификации операции или её части возможно, если выявлены основания не менее чем по трём критериям, среди которых хотя бы один должен быть следующим критерием: „Возможность исполнения обязательств по займу“ или „Структура капитала заемщика“.
Примерный расчет переквалификации займа в капитал
Рассмотрим, как может измениться налогообложение в случае изменения квалификации операции. Например, заем на 1 миллион долларов был выдан при курсе 2,5 лари за доллар, однакок моменту возврата курс вырос до 3 лари за доллар. Если квалификация операции не изменится и будет рассматриваться как заем, возврат основной суммы займа не облагается налогом, но если заем переквалифицирован в капитал, разница в 500 000 лари (3 млн. - 2,5 млн.) будет считаться распределением дохода и подлежит налогообложению.
Как избежать налоговых рисков?
Для минимизации налоговых рисков важно заранее оценить структуру и условия сделки. К примеру, налоговый орган вправе переквалифицировать займ в капитал при наличии длительных сроков погашения, недостаточных финансовых ресурсов компании для его возврата или чрезмерной доли займа в капитале. В этом контексте совет налогового консультанта, специализирующегося на трансфертном ценообразовании, может оказаться неоценимым для предварительной оценки риска.
Таким образом, новые критерии дают налогоплательщикам определенные ориентиры, однако риск субъективной оценки условий займа остается. Каждая компания, которая привлекает займы от взаимозависимых нерезидентов, должна быть готова к возможным налоговым последствиям и тщательнее контролировать соответствие своих сделок рыночным условиям.